云南省丽江纳西族自治县东巴文化保护条例

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　　　 [摘 要]近年来，林木买卖合同纠纷案件上升，妥善解决林木纠纷案件，有利于稳定社会和谐，及保障国家森林资源。本文结合审判工作的经验，展开探讨，以期对解决林木买卖合同纠纷以及对自己的学习有所助益。
[关键词] 林木买卖 合同

问题的提出：
2010年6月，张某与李某签订了一份买卖合同。合同约定：张某出价30万元购买李某承包的400亩林地上的林木，合同约定由李某负责办理林木采伐许可证等有关手续。同年9月，张某即以45万元的价格将该合同转让给叶某，并签订了一份买卖合同，合同还约定，张某负责办齐林木采伐许可证等有关手续，相关费用由叶某负责。叶某先后付给张某20万元，剩余的25万待林木砍伐至60%付清。张某办理了400亩林木的采伐许可证。砍伐完200亩林木后，叶某认为林木的实质面积与合同面积相差甚远，即以张某欺诈为由提起诉讼，请求撤销合同。后经相关技术人员勘测，争议林木面积约395亩。
关于本案法院如何处理，本文在所不问，下面主要就相关的问题进行探讨，以期对此类纠纷的解决有所助益。
一、关于林木买卖合同效力的认定
关于林木转让协议的效力问题，存在不统一的说法，主要有两种观点：
第一种观点，认为林木买卖协议无效。其依据是《中华人民共和国合同法》第52条第（5）项“违反法律、法规的强制性规定”的合同无效。第二种观点认为：张某与叶某签订的买卖合同，是双方当事人的真实意思表示，合同有效。
笔者较为赞同第二种观点，《中华人民共和国合同法》第4条规定“当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预”。这是合同法的合同自由原则。本案双方签订买卖合同当事人确系出于自愿，是双方当事人的真实意思表示，并无他人强迫。虽然合同法对合同自由原则所作出限制，如《中华人民共和国合同法》第52条规定了5种合同无效的事由，第5项无效的事由是违反法律、行政法规的强制性规定。具体来讲，林木采伐主要涉及有三个方面的森林法律法规的强制性规定，即《中华人民共和国森林法》第32条第1款规定：“采伐林木必须申请采伐许可证，按许可证的规定进行采伐”。第34条第1款规定：“在林区经营（含加工）木材，必须经县级以上人民政府林业主管部门批准。”第37条第1款规定：“从林区运出林木，必须持有林业主管部门发给的运输证件。”笔者认为林木砍伐和运输可依行政机关的批准进行，签订林木转让合同时是否办理相关证件并不影响合同的效力。况且，合同约定张某负责办理林木采伐许可证，且在有许可证后才实施采伐行为，说明双方买卖林木，并未回避法律、法规的强制性规定。
从合同的经济效益来讲，从现有的林木买卖合同中，从事交易双方通常以先签订合同的形式固定双方的权利义务，有利于交易的安全。若认定合同无效，则不利于经济的稳定发展，如受让方认为无利可图时，提出无效的理由，明显是推脱责任，使另一方受损失；若认为合同是符条件合同，在办理得采伐证后认定合同有效否则无效，那么假如仅办理得一部份采伐证，合同是否有效。在同一个合同中，因同一情形不应是同时认定合同有效，又认定合同无效。认定合同有效更有利于保护经济平稳快速发展。
二、有关林木买卖合同变更、撤销的探讨
《合同法》第五十四条规定：“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。”从林木买卖合同的实际及双方当事人的认识程度来考虑，本文主要从重大误解及欺诈二个方面进行讨论。
（一）对重大误解的理解
所谓重大误解，是指误解者作出意思表示时，对涉及合同法律效果的重要事项存在着认识上的显著缺陷，其后果是使误解者的利益受到较大的损失，或者达不到误解者订立合同的目的。误解直接影响到当事人所应享有的权利和承担的义务。同时在这种情况下，虽然同行为人原来的真实意思不相符合，但这种情况的出现，并不是由于行为人受到对方的欺诈、胁迫或者对方乘人之危而被迫订立的合同，而使自己的利益受损，而是由于行为人自己的大意，缺乏经验或者信息不通而造成的。因此，对于这种合同，不能与无效民事行为一样处理，而应由一方当事人请求变更或者撤销。
因重大误解而可撤销的合同一般具有以下几个要件：（1）误解一般是因受害方当事人自己的过失产生的。这类合同发生误解的原因多是当事人缺乏必要的知识、技能、信息或者经验而造成的。（2）必须是要对合同的内容构成重大的误解。也就是说，对于一般的误解而订立合同一般不构成此类合同，这种误解必须是重大的。所谓重大的确定，要分别误解者所误解的不同情况，考虑当事人的状况、活动性质、交易习惯等各方面的因素。在我国的司法实践中，对误解是否重大，主要从两个方面来考察：其一，对什么产生误解，如对标的物本质或性质的误解可以构成重大误解，对合同无关紧要的细节就不构成重大误解。其二，误解是否造成了对当事人的重大不利后果。如果当事人对合同的某种要素产生误解，并不因此而产生对当事人不利的履行后果，那么这种误解也不构成重大误解的合同。（3）这类合同要能直接影响到当事人所应享有的权利和承担的义务，合同一旦履行就会使误解方的利益受到损害。（4）重大误解与合同的订立或者合同条件存在因果关系。误解导致了合同的订立，没有这种误解，当事人将不订立合同或者虽订立合同但合同条件将发生重大改变。与合同订立和合同条件无因果关系的误解，不属于重大误解的合同。 　　
根据我国已有的司法实践，重大误解一般包括以下几种情况：（1）对合同的性质发生误解。（2）对对方当事人发生的误解。（3）对标的物种类的误解。（4）对标的物的质量的误解直接涉及到当事人订约的目的或者重大利益的。除此之外，对标的物的数量、履行地点或者履行期限、履行方式发生误解，足以对当事人的利益造成重大损害的，也可认定为重大误解的合同。
就上述案例而言，约定林木面积400亩，经勘查面积达395亩，相差不远，叶某起诉亦未提出重大误解之理由，可以认定不构成重大误解。需要说明的是，法律对重大误解的合同给予救济，是基于对当事人自合同订立时起就不愿承担误解风险的推定。根据合同条款或其他证据，当事人一方或双方愿意承担误解的后果，此时就不应以重大误解为由变更或者撤销合同，否则，交易便没有安全可言，在保护一方利益的同时，就必然危及到另一方的利益。当事人是否愿意承担对误解后果的风险，不能主观臆测，而要有一定的根据。一般来说，要根据合同条款来判断当事人的态度。
（二）对欺诈的探讨
所谓欺诈，就是故意隐瞒真实情况或者故意告知对方虚假的情况，欺骗对方，诱使对方作出错误的意思表示而与之订立合同。欺诈的种类很多，例如，出售假冒伪劣产品，提供虚假的商品说明书，在没有履行能力的情况下，对外签订合同骗取定金或者货款等。欺诈具有以下构成要件：（1）欺诈一方当事人有欺诈的故意。即欺诈方明知告知对方的情况是虚假的，并且会使对方当事人陷于错误而仍为之。欺诈的故意既包括欺诈人有使自己因此获得利益的目的，也包括使第三人因此获得利益而使对方当事人受到损失。（2）要有欺诈另一方的行为。所谓欺诈行为，是指欺诈方将其欺诈故意表示于外部的行为，欺诈行为既可是积极的行为，也可是消极的行为。欺诈行为在实践中可分故意陈述虚假事实的欺诈和故意隐瞒真实情况使他人陷入错误的欺诈。故意告知虚假情况就是虚假陈述，如将劣质品说成优等品；故意隐瞒真实情况是指行为人负有义务向他方如实告知某种真实情况而故意不告知的。（3）受欺诈方签订合同是由于受欺诈的结果。只有当欺诈行为使他人陷于错误，而他人由于此错误在违背其真实意愿的情况下而与之签订了合同，才能构成受欺诈的合同。
在现实林木买卖合同中，对买卖的树林面积的约定，属原、被告自行拟定和认可，对多于或少于约定面积的法律责任没有约定，实质是不计实际面积的风险买卖，该买卖方式符合当地的惯例。且买卖双方以签订协议以前，通常会到林区反复踩界，对该片山林面积，林密林疏、树径大小、根数多少都一目了然，足够关系人对该林木的储材量和价值进行评估，然后各自提出有利于自己的价格进行协商，确定最终买卖金额，这具有认赌的性质，必然影响合同履行的盈亏，这属合同订立本身正常的商业风险。所以，签订林木买卖合同一般不以欺诈认定合同无效。当然，具体的案件还要具体分析。比如买方到实地查看认为没有那么多林地，不愿买，卖方为了达成合同，想方设法弄来各种虚假文件，使卖方信以为真，结果相关左甚远，这便构成欺诈。
三、结束语
我国的森林资源短缺。保护森林资源关系到经济和社会的可持续发展，关系人民生活水平的提高，关系子孙后代的生存和繁衍。加强森林资源保护管理，是一项重要而紧迫的任务。同时，在合法、有效的前提下，要保护买卖双方当事人的利益，维护经济的快速健康发展。碰到此类案件，要对当事人进行法制教育，严格依法办事，加强法制宣传，引导当事人依法办事。既保护经济的平稳健康发展，又保护国家森林资源的。

作者：谭军 李志文 工作单位：环江毛南族自治县人民法院

商务部 中国银行业监督管理委员会 中国保险监督管理委员会


商务部 银监会 保监会令2011年第3号 《对外承包工程项目投标（议标）管理办法》

　　《对外承包工程项目投标（议标）管理办法》已经商务部、银监会、保监会审议通过，现予公布，自2012年1月15日起施行。




　　　　　　　　　　　　　　　　　　　中华人民共和国商务部 部 长：陈德铭
　　　　　　　　　　　　　　　　　中国银行业监督管理委员会 主 席：尚福林
　　　　　　　　　　　　　　　　　　中国保险监督管理委员会 主 席；项俊波
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二〇一一年十二月七日




对外承包工程项目投标（议标）管理办法


第一章 总 则


第一条 为加强对外承包工程项目投标（议标）核准管理，规范对外承包工程项目投标（议标）活动，保障对外承包工程项目经济效益与社会效益，促进对外承包工程健康发展，根据《对外承包工程管理条例》和《国务院对确需保留的行政审批项目设定行政许可的决定》，制定本办法。
第二条 依法取得对外承包工程资格的企业或其他单位（以下统称单位）以投标或议标方式承包合同报价金额不低于500万美元的境外建设工程项目，应当在对外投标或议标前按照本办法规定办理对外承包工程项目投标（议标）核准（以下简称对外承包工程项目核准）。
第三条 本办法所称对外承包工程项目是指中国的单位承包境外建设工程项目，包括咨询、勘察、设计、监理、招标、造价、采购、施工、安装、调试、运营、管理等活动。
第四条 商务部负责对外承包工程项目核准工作。
商务部建立对外承包工程项目数据库系统管理对外承包工程项目核准。
第五条 国家鼓励对外承包工程使用人民币进行计价结算、申请融资、办理保函等业务。开展上述业务应当符合《跨境贸易人民币结算试点管理办法》等有关规定。


第二章 对外承包工程项目核准

第六条 对外承包工程的单位应当通过对外承包工程项目数据库系统申请对外承包工程项目核准。
申请核准应当提供以下材料：
（一） 项目情况说明；
（二） 中国驻项目所在国使馆（领馆）经商机构出具的意见;
（三）有关商会出具的意见；
（四）需境内金融机构提供信贷或信用保险的项目，需提交境内金融机构出具的承贷或承保意向函。
第七条 中国驻项目所在国使馆（领馆）经商机构应当在对外承包工程的单位根据本办法第六条第一款提出申请后通过对外承包工程项目数据库系统提出明确意见。中国驻项目所在国使馆（领馆）经商机构在提出意见时应当综合考虑外经贸政策、驻在国安全风险、项目环保与可能涉及的多国利益以及企业业务开展情况、突发事件报送和项目外派劳务人员等问题。
第八条 有关商会应当在中国驻项目所在国使馆（领馆）经商机构出具意见后通过对外承包工程项目数据库系统提出明确意见。有关商会在提出意见时应当综合考虑企业公平竞争和行业自律等有关情况。
第九条 商务部在收到本办法第六条第二款规定的完备材料之日起3个工作日内予以审查。符合条件的，予以网上核准，并向申请单位颁发《对外承包工程项目投标（议标）核准证》（以下简称《核准证》）。
第十条 具有下列情形之一的，不予办理对外承包工程项目核准：
（一）申请单位受到商务部或者其他部门暂停经营对外承包工程或相关业务的处罚尚未期满；
（二）申请核准前3年内因实施对外承包工程项目的不规范经营行为或重大失误给中国与项目所在国双边关系和经贸合作造成严重影响；
（三）申请核准前3年内参加对外承包工程项目投标（议标）时擅自以中国政府或者金融机构的名义对外承诺融资；
（四）申请核准前2年内未按规定向商务主管部门报告其开展对外承包工程的情况，或未按规定向有关部门报送业务统计资料；
（五）申请核准前3年内不遵守《境外中资企业机构和人员安全管理规定》，并导致重大事故；
（六）申请核准前2年内未按《对外承包工程管理条例》要求向中国驻工程项目所在国使馆（领馆）报告订立工程项目合同情况或不接受使馆（领馆）在突发事件防范、工程质量、安全生产及外派人员保护等方面的指导；
（七）申请核准前3年内曾因以欺骗、贿赂等不正当手段取得《核准证》被商务部撤销核准。



第三章 监督管理

第十一条 获得对外承包工程项目核准的单位，可以就相关项目向境内金融机构申请办理保函、信贷或信用保险，向境内金融机构申请项目保函、信贷或信用保险时，应当提交《核准证》等相关文件。
第十二条 境内金融机构不得向未依据本办法办理对外承包工程项目核准的单位开立保函、提供信贷或信用保险。
第十三条 获得对外承包工程项目核准的单位应当在项目评标结果公布后10个工作日内，在对外承包工程项目数据库系统上填报评标结果。
中标单位应当在开工后每个月在对外承包工程项目数据库系统上填报项目实施进展情况，直至对外承包工程项目合同义务终止。


第四章 法律责任

第十四条 申请对外承包工程项目核准的单位隐瞒有关情况或者伪造相关证明、提交虚假材料的，商务部不予核准，并给予警告，责令改正；情节严重或拒不改正的，处3万元以下罚款；并可对其主要负责人处1万元以下罚款。
申请对外承包工程项目核准的单位以欺骗、贿赂等不正当手段取得《核准证》的，由商务部撤销核准，并给予警告，处3万元以下罚款；并可对其主要负责人处1万元以下罚款；发生《对外承包工程管理条例》第二十五条、第二十六条规定情形的，由商务主管部门根据《对外承包工程管理条例》第二十五条、第二十六条规定在一定期限内禁止对外承包新的工程项目直至吊销对外承包工程资格证书。
第十五条 对外承包工程的单位未按照本办法规定办理对外承包工程项目核准的，商务部给予警告，处3万元以下罚款；并可对其主要负责人处1万元以下罚款；发生《对外承包工程管理条例》第二十五条、第二十六条规定情形的，由商务主管部门根据《对外承包工程管理条例》第二十五条、第二十六条规定在一定期限内禁止对外承包新的工程项目直至吊销对外承包工程资格证书。
第十六条 商务部、中国驻项目所在国使馆（领馆）经商机构、有关商会的工作人员在办理对外承包工程项目核准、出具意见工作中，玩忽职守、徇私舞弊或者滥用职权，构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不构成犯罪的，依法给予处分。
第十七条 金融机构违反本办法规定为对外承包工程的单位开立保函、提供信贷或信用保险的，中国银行业监督管理委员会、中国保险监督管理委员会根据有关金融监督管理的法律、法规和规章的规定给予处罚。


第五章 附 则

第十八条 《核准证》由商务部统一印制。
第十九条 中国内地的单位在香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区承包工程项目的投标（议标）管理，参照本办法的规定执行。
第二十条 机电产品、大型机械和成套设备出口，不适用本办法。
第二十一条 本办法所称“不低于”、“以下”均含本数。
第二十二条 本办法由商务部会同中国银行业监督管理委员会、中国保险监督管理委员会负责解释。
第二十三条 本办法自2012年1月15日起施行。《对外贸易经济合作部 中国人民银行关于下发〈对外承包工程项目投标（议标）许可暂行办法〉的通知》（〔1999〕外经贸合发第699号）、《对外贸易经济合作部 中国人民银行 财政部关于印发〈对外承包工程项目投标（议标）许可暂行办法〉补充规定的通知》（外经贸合发〔2001〕285号）和《商务部 中国人民银行 财政部关于〈对外承包工程项目投标（议标）许可暂行办法〉补充规定的通知》（商合发〔2005〕20号）同时废止。